א שאל ממנו שתי פרות היום בתנאי שלמחרתו יהיו שתיהן בשכירות וטוען המשאיל שתיהן מתו ביום השאלה והלה אומר אחת מתה ביום השאלה ואותה אשלם והשנית איני יודע מתי מתה מתוך שאינו יכול לישבע משלם:
ב וכן אם מסר לו ג' פרות ב' בשאלה ואחת בשכירות וטוען המשאיל ב' של שאלה מתו ואמר השואל אחת של שאלה ודאי מתה והשניה איני יודע אם של שאלה מתה או הנשארת היא של שאלה מתוך שאינו יכול לישבע שהרי טען איני יודע ישלם השתים:
א סָעִיף א (ב) שאל ממנו שתי פרות היום בתנאי שלמחרתו יהיו שתיהן בשכירות וטוען המשאיל שתיהן מתו ביום השאלה וכו' מתוך שאינו יכול לישבע משלם וכן אם מסר לו שלש פרות שתים בשאלה ואחת בשכירות וכו' עד סוף הסימן משנה וגמרא בפרק השואל שם (צז.) ועיין שם בנ"י וכתב ה"ה בפ"ג מהל' טוען וא"ת למעלה גם כן כשהשואל אומר איני יודע והיה מחוייב שבועה שאינו יכול לישבע שלא נגנבה ולא פשע בה אלא שמתה כדרכה ויגלגל עליו המשאיל שישבע ששכורה מתה ומתוך שאינו יכול לישבע ישלם שגלגול שבועה מן התורה הוא יש לומר כיון שעיקר התביעה שיש לו לישבע הוא שמא למשאיל שאינו טוען הפכה בברי אע"פ שהגלגול שהוא מגלגל וטוען שאולה מתה או ביום שהיתה שאולה הוא טוען כן בברי כשהשואל טוען איני יודע אינו חייב לשלם אלא נשבע שאינו יודע ונפטר ואין דינו כדין מודה מקצת ומחוייב שבועה על השאר ואינו יכול לישבע שמשלם כך תירצו ז"ל עכ"ל:
א סָעִיף א מתוך שאיל"מ כבר כתבתי בדרי' בסי' שלפני זה שצריך לעיין בהרא"ש למה לא אמרינן גם בטענות דלשם שישבע שלא נגנבה ושלא פשע בה אלא מתה כדרכה ויגלגל ששכורה מתה ולא יוכל אז לישבע וישלם ע"ש ותמיה לי על ב"י שהביא כאן דברי המ"מ שהקשה קושיא זו בפ"ב דשאלה ותירץ בע"א והוא שכיון שעיקר תביעת המשאיל שמשביעו עליו הוא אינו יודע שהרי הוא אינו טוען ברי שנגנבה או שפשע בה אע"פ שבגלגול טוען ברי ששאולה מתה לא אמרינן בכה"ג מתוך שאיל"מ (פי' על הגלגול אינו יכול לישבע) עכ"ל והשמיט דברי הרא"ש והתוס' שכתבתי לפני זה בפי' אשר כל דברי רבי' בנויים עליהם גם לרבות שרבי' כתב בהדיא לעיל בסימן ע"ה סי"ח בשם הרא"ש דלא אמרינן מתוך שאיל"מ גבי גלגול אף כשהתובע טוען ברי והמ"מ שהקשה זה הוא ע"פ דעת הרמב"ם שגילה דעתו בהל' טוען ונטען דלא ס"נ דברי התו' והרא"ש וצ"ע:
Hebrew text: Tur (Vilna, 1923), Public Domain.